💀 Анатомия убытков
10.2K subscribers
547 photos
5 videos
8 files
400 links
Первый в рунете портал для судебных юристов и топ-менеджмента по теме убытков.

На портале можно сделать расчет убытков с помощью калькулятора, узнать об алгоритмах взыскания.

https://damages-anatomy.ru

Чат: https://tttttt.me/+4_pgQ71rcC

[email protected]
Download Telegram
Обзор практики и судебные постановления

1. Презентация, в которой анализируется судебная практика по вопросу взыскания упущенной выгоды.

2. Постановление Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой ГК РФ» — этот документ содержит важные разъяснения о применении ст. 15 ГК РФ о возмещении убытков.

3. «Временная методика определения размера ущерба (убытков), причиненного нарушениями хозяйственных договоров» — появился документ еще в 1990, но эту методику расчета убытков отдельные суды и эксперты применяют до сих пор.

#важные_материалы
Калькулятор убытков: пример расчета упущенной выгоды из реального дела

Чтобы показать, как работает калькулятор на практике — сделали расчет на примере реального дела № А75-14085/2021, которое рассматривалось в Арбитражном суде Ханты-Мансийского автономного округа-Югры.

Компания, занимающаяся железнодорожными перевозками, взыскала с компании, занимающейся отгрузкой и приемкой нефтепродуктов и продукции нефтехимии, 11 009 720 руб. 14 коп. убытков в связи с неисполнением обязанности по очистке эксплуатируемых железнодорожных вагонов от остатков перевозимого груза.

В суде компания взыскала только реальный ущерб от простоя вагонов, упущенную выгоду взыскивать не стали. Подробности дела — тут.

Рассчитаем на нашем калькуляторе упущенную выгоду из-за приостановки деятельности компании ⬇️
Расчет на калькуляторе убытков
Вводим исходные данные: ИНН компании и период приостановки деятельности. В судебном акте простой указан в часах (2993 часа) — перевели его в календарные месяцы (4 месяца).

Получаем результат: ущерб компании составил 27,8 млн рублей. Из них: 11 млн — реальный ущерб, который взыскивали — это постоянные расходы на содержание вагонов, которые не вычитаются из размера упущенной выгоды как фактически понесенные.

Формула расчета упущенной выгоды, которая используется в калькуляторе:
УВ = «потенциальные доходы» минус «потенциальные расходы»

По расчетам калькулятора, 16,8 млн — это упущенная прибыль. То есть, компания могла попытаться взыскать в два с половиной раза больше.

#калькулятор_убытков #расчет
Ответственность директора перед корпорацией за причиненные ей убытки

На портале «Анатомия убытков» вышел эксклюзивный материал, где Юлия Михальчук и Владимир Ефремов обсуждают судебную практику и тренды в вопросах взыскания убытков топ-менеджмента компаний. Актуально, своевременно, бодро.

Для тех, кто в танке и (вдруг) не знает спикеров:

Юлия Михальчук — адвокат, руководитель Комиссии по корпоративному праву и корпоративному управлению МО АЮР, администратор Клуба корпоративных споров.

Владимир Ефремов — адвокат, партнер «Арбитраж.ру».

Смотреть видео: https://youtu.be/uzUEihe3D8M

Подписаться на обновления в тг: @damagesanatomy
Как определить сумму упущенной выгоды в случае простоя

Приведем пример из практики.

В ювелирном магазине произошла кража со взломом. Владелец бизнеса взыскал с охранного предприятия порядка 4 млн рублей ущерба, а затем подал иск о взыскании упущенной выгоды.

Он сам рассчитал недополученную прибыль из-за происшествия за период с 03.12.2015 по 27.12.2016 в сумме 3 284 498, 53 рублей. Ответчик оспаривал саму возможность возникновения упущенной выгоды.

Доказать, что недополученная прибыль была, хоть и в меньшем размере, помогла судебная экспертиза.

В рамках исследования эксперт проанализировал рынок, оценил объективные факторы, которые влияли на прибыль магазина (от сезонности до объема продаж) и сравнил финансовые показатели после кражи с аналогичными данными за прошлые периоды.

В итоге, объективная сумма упущенной выгоды оказалась в 6 раз меньше заявленной истцом — 535 249, 49 рублей, но не нулевой.

Читать подробности кейса.

Чтобы определить примерную сумму упущенной выгоды в случае простоя и получить рекомендации по ее взысканию, вы можете воспользоваться нашим калькулятором убытков. Понадобится указать только ИНН организации и период приостановки деятельности.

Результатом будет средняя величина упущенной выгоды для соответствующей отрасли и скорректированные показатели для компании. Калькулятор посчитает эти данные по бухгалтерской отчетности за три года до выбранного периода, при этом учтет фактор сезонности и долю постоянных и переменных расходов.
Калькулятор убытков: пример расчета упущенной выгоды

Сделали ещё один расчет на калькуляторе по данным дела, где участвовали наши эксперты.

В одном из ресторанов сети фаст-фуда произошло возгорание, дым проник в соседний магазин одежды. Чтобы устранить последствия задымления, магазину пришлось закрыться на 5 дней. В этот период магазин не мог вести продажи, поэтому не получил доход, на который мог бы рассчитывать при обычном режиме работы.

Дело закончилось мирно: ресторан признал, что сосед-арендатор понес убытки по его вине, и добровольно выплатил упущенную выгоду.

Рассчитаем потери магазина на нашем калькуляторе:

Вводим исходные данные: ИНН компании и период приостановки деятельности (5 дней).

Получаем результат: упущенная выгода составила 195 167 рублей.

Если привлечь эксперта, то можно выстроить уникальную экономическую модель и оценить сумму упущенной выгоды в несколько раз больше.

Сделать расчет самостоятельно

#калькулятор_убытков #расчет
Вопрос к подписчикам

Предлагаем обсудить одно дело.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа рассматривал дело № А53-20677/2021 [Ф08-3435/2022], в рамках которого ООО «Элегант» требовало взыскать с городской поликлиники Новочеркасска упущенную выгоду в размере неполученной арендной платы.

Что случилось?
29 ноября 2016 в здании поликлиники произошел пожар, в результате которого были повреждены помещения, принадлежащие «Элеганту». Уже 30 ноября «Элегант» (как арендодатель) расторгнул договор аренды с ООО «Гемотест Юг», заключенный на срок 5 лет — в связи с невозможностью использовать объект аренды.

Суд пришел к выводу, что ответчик обязан возместить обществу упущенную выгоду в виде неполученной арендной платы, причем:

— УВ с 01.12.2019 по 24.11.2020 (последний день действия расторгнутого договора) — исходя из арендной платы, установленной договором аренды;

— УВ с 25.11.2020 по 01.06.2021 — исходя из усредненного значения размера арендной платы согласно экспертному заключению.

Чем примечательно дело? Компания взыскивает упущенную выгоду уже больше пяти лет.

Как считаете — до какого момента можно продолжать взыскивать с лица, виновного в пожаре, упущенную выгоду за невозможность сдавать помещение в аренду? С учетом того, что виновное лицо возместило расходы на ремонт такого помещения.

Делитесь своими соображениями в комментариях! 💬
Как одна деталь может кардинально изменить восприятие

Вспомним художников Клода Моне и Эдуарда Мане. Два импрессиониста современника, которых путали даже в годы их жизни. Они использовали путаницу, чтобы подогревать интерес к себе и своим произведениям — взять хотя бы картины с идентичным названием «Завтрак на траве».

В юридической практике, напротив, путаница обычно не во благо.

Например, при обращении в суд нужно четко разграничивать две правовые категории: убытки и имущественный вред. Они соотносятся как часть и целое — убытки выражают стоимость вреда, причиненного имуществу.

Виновник должен возместить и убытки, и вред. Но какое требование заявлять суду?

Правило простое: если права компании нарушены в рамках договорных отношений, подаем иск о взыскании убытков, а если вне договора — о возмещении вреда. Второе возможно, например, из-за деятельности или бездействий органов власти.

​​​​​​​Различие кажется незначительным, как одна буква в фамилиях известных художников, но суд может посчитать по-другому. А когда помнишь о мелочах, вероятность благополучного исхода дела многократно возрастает.

#договорные_убытки #убытки_от_действий_гос_органов
Авторская лекция Ильи Жарского, управляющего партнера экспертной группы Veta, об использовании экономических заключений в делах о взыскании убытков.

Ведь как показывает статистика (мы проанализировали более 3 тысяч дел), вероятность удовлетворения исков о взыскании упущенной выгоды увеличивается на 70% при использовании экономических заключений.

#важные_материалы
Мир упущенных возможностей и упущенной выгоды

Представьте, что вы очень хотели попасть в парижский собор Нотр-Дам. Вы приехали во Францию, но решили отложить экскурсию на пару дней. И вот тот самый пожар разрушает ваши планы — неизвестно, когда появится шанс снова туда попасть.

Когда планы сорвались — это упущенные возможности. Они просто утекли, остается только принять и отпустить. А вот если вы были организатором экскурсий в Собор, на чем зарабатывали, но больше не можете, — это уже упущенная выгода.

Основная сложность взыскания этого вида убытков кроется в доказывании: нужно убедить суд, что то, чего нет, на самом деле могло было быть.

Например, вы утверждаете, что у вас должна бы быть пачка денег, которой сейчас нет. Дальше нужно доказать, что эти деньги не появились именно по тем причинам, которые вы назвали, и именно в том размере, который вы указали.

В итоге — нематериальное становится вполне материальным. Этот фокус успешно работает в течение многих лет, а мы делимся секретом его исполнения:
📌 В практическом руководстве о взыскании упущенной выгоды на реальных примерах показываем особенности расчета и доказывания неполученных доходов.
📌 В книге «Новая наука побеждать» — раскрываем способы эффективного использования и оспаривания судебных и досудебных экспертизы в любом споре, включая упущенную выгоду.
Три шага на пути к взысканию убытков

Помните сказку про Ивана Царевича и Серого Волка? Чтобы получить желаемое, младший сын царя прошел три испытания: поймал Жар-птицу, добыл коня и нашел Елену Прекрасную.

Для взыскания убытков тоже нужно проделать три обязательных шага. Мы подробно и с примерами разобрали все действия тут, а если коротко — вам предстоит:

Доказать противоправность проведения другого лица. Для этого потребуется установить наличие вины. При этом если нарушены обязательства, ответчик должен доказать, что дело не в нем, а в остальных случаях истцу предстоит обосновать вину оппонента.

Доказать причинно-следственную связь между таким поведением и убытками. Здесь важно учитывать обычные последствия нарушения обязательства — если убытки относятся к таковым, то причинно-следственная связь предполагается. Трудности на этом шаге возникают при доказывании упущенной выгоды.

Доказать сам факт возникновения реального ущерба или упущенной выгоды. Это обязанность истца.

Если упустить хотя бы один элемент — право на иск не возникает. На это указал Верховный суд.

Примечательно, что убытки включают и будущие расходы, необходимые для восстановления нарушенного права. Из-за этого суд не может отказать в их компенсации, если сами негативные последствия еще не наступили.
Ахиллесова пята в оценке упущенной выгоды

В судебных делах есть вещи, взаимосвязанные так плотно, что потеря одной части равноценна проигрышу.

Вспомним древнегреческий миф об Ахиллесе. Из-за предсказания героической, но ранней смерти мать решила уберечь его и окунула в воды реки Стикс. Ахиллес стал неуязвимым для оружия. Весь, за исключением пятки, за которую его держала мать.

Не раз мы сталкивались с ситуацией, когда истцы приходили в суд с позицией Ахиллеса. Они были уверены, что благодаря точной, обоснованной, экспертной оценке неполученного дохода решение суда у них в кармане. Однако упущенную выгоду мало рассчитать. Нужно доказать причинно-следственную связь, и отсутствие альтернатив. В противном случае суд станет вашим Парисом — и одним точным движением стрелы прямо в пятку погубит всё дело.

Например, в одном деле гражданин требовал у строительной компании возместить 500 тысяч рублей упущенной выгоды из-за просрочки исполнения договора участия в долевом строительстве. Ответчик решил, что сумма завышена и обратился к эксперту.

Определение возможного размера убытков за 152 дня просрочки происходило двумя методами: расчет доход от сдачи квартиры в аренду и от вклада денежных средств на депозит.

В итоге эксперт доказал, что сумма требования несоизмеримо велика, и помог снизить цену иска в 3,5 раза.

Читать подробности кейса
Как определить убытки, если подрядчик не справился с работой

«Семь раз отмерь, один раз отрежь» — полезная на практике пословица, которой порой не следуют подрядчики. На этапе заключения договора они не всегда детально оценивают объем и сложность работ, а в итоге срывают сроки.

Именно это произошло в одном из кейсов: подрядчик не справился со строительством нефтеперерабатывающей установки вовремя, из-за чего заказчику пришлось нанять пять других подрядчиков и разделить оставшийся объем работы между ними.

В таких спорах убытки составляют затраты на устранение дефектов, выполнение новых работ и дополнительные платежи.

Однако рассчитать их совсем непросто, особенно если дело касается строительства. Главная задача специалистов в рамках строительно-технической экспертизы — разграничить работу по устранению дефектов от новой работы других подрядчиков. Обычно в документах явного разделения нет, отдельный сотрудник заказчика, который знает все нюансы конкретного проекта тоже отсутствует — информацию приходится собирать по крупицам.

Также важно обосновать необходимость новых работ. Считать убытком стоимость труда других привлеченных подрядчиков некорректно.

Подробный перечень сложностей, которые возникают на практике при определении убытков по договору подряда читайте в статье. Вы узнаете, какие нюансы необходимо учесть, чтобы строительно-техническая экспертиза стала эффективным инструментом в разрешении спора.
Типовой случай расчета упущенной выгоды при приостановке деятельности компании

На примере кейса с затоплением магазина управляющий партнер экспертной группы Veta Илья Жарский объясняет специфику определения неполученной выручки, разбирает факторы, на которые необходимо обращать внимание в случае спора.

Из-за инцидента магазин не мог работать 19 дней. В результате возникла упущенная выгода в размере неполученных доходов за этот период. При этом деятельность магазина не прекращалась, а значит часть постоянных расходов осталась неизменной: оплата труда, аренда помещения.

Это типовая ситуация: в подобных обстоятельствах всегда есть ретроспективные финансовые данные для анализа и последующее возобновление работы. Поэтому материал актуален для любых случаев краткосрочных перерывов в производстве — например, из-за непоставки сырья на завод.

Смотреть видео

#важные_материалы
Провал в суде из-за неправильного использования экспертизы

Арбитражный суд г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области рассматривал иск образовательного учреждения к подрядчику, который делал ремонт в общежитии, о взыскании убытков (дело № А56-153778/2018).

В рамках спора проводилась строительно-техническая экспертиза, которая доказала наличие реального ущерба. Это требование суд удовлетворил, но взыскивать упущенную выгоду в связи с невозможностью использовать общежитие не стал. Истец не обосновал, почему мог быть получен именно названный доход, поскольку данных об исследовании рынка в экспертном заключении не было, а дополнительные доказательства не представлены

Решение осталось в силе после обжалования в апелляционной и кассационной инстанциях. С текстами судебных актов можете ознакомиться в карточке дела.

Это знаковый пример, который доказывает важность использования экономического заключения. В рамках экспертизы следовало проанализировать:

— рынок (показать наличие спроса, рассчитать, как быстро можно найти новых жильцов и так далее);
— причинно-следственную связь между неполученными доходами и действиями подрядчика;
— митигацию.

Такой подход увеличивает вероятность положительного решения суда.
Проблемы в оценке упущенной выгоды при отказе от договора подряда

Взыскание убытков в строительной отрасти распространилось в 2019-2020 годах. Это связано с нововведениями в законодательстве и переходом на эскроу-счета. Поскольку эта сфера сильно зависит от негативных изменений в экономике, актуальность разрешения спорных моментов при расчете упущенной выгоды увеличилась.

Основные сложности при определении упущенной выгоды в области строительства:
отсутствие методических указаний по оценке такого вида убытков;
уникальные процедуры проведения работ и получения результата;
подмена понятий подрядчиками: нередко они путают чистый доход и сметную прибыль и производят расчет на основании последней.

Управляющий партнер экспертной группы Veta Илья Жарский выделяет два основных метода оценки упущенной выгоды — на основе ретроспективных данных и с помощью делегирования деятельности в перспективе.

Также в зависимости от специфики дела автор называет четыре способа расчета размера неполученного дохода:
по сметным нормативам;
по данным завершенных проектов заказчика;
на основании рыночной стоимости работ и материалов на момент исполнения контракта;
с использованием данных о рентабельности продаж для конкретного вида деятельности.

В статье вы можете подробнее узнать об особенностях применения каждого из указанных методов исследования, а также познакомится с авторскими рекомендациями для стандарта оценки.
Затягивание процесса из-за некачественной досудебной экспертизы

На практике суд кассационной инстанции часто возвращает дело на новое рассмотрение из-за некачественной экспертизы. Так произошло в деле № А32-50041/2020, которое рассматривал Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Что произошло
Медицинский центр арендовал помещение, которое затопило из-за аварии. Это стало причиной вынужденного простоя в период с 03.02.2020 г. по 04.02.2020 г. Истец требовал взыскать с ответчика убытки, в том числе 201 909,92 руб. упущенной выгоды, на основании досудебного строительно-технического и оценочного заключения специалиста.

Суды первой и апелляционной инстанции отказали в иске полностью, однако в кассации отметили неполноту исследования в части взыскания упущенной выгоды.

Какие недостатки экспертизы отметили суды
— Не исследована причинно-следственная связь.
— Расчет упущенной выгоды основан на бухгалтерской справке, представленной самим истцом. Это не доказывает достоверность суммы и неизбежность получения дохода в указанном размере.

Избежать подобного затягивания процесса и повторного рассмотрения дела поможет качественное и полное экономическое исследование эксперта. Оно поможет убедить суд в том, что заявленная сумма неполученных доходов наиболее вероятна.
Для сравнения попробуем рассчитать упущенную выгоду на калькуляторе убытков.

Вводим значения ИНН и период простоя из судебных актов. Результат — 96,94 тыс. рублей — в два раза меньше, чем заявлял истец.

Примерный расчет произведен на основании ретроспективных данных бухгалтерской отчетности и средних показателей отрасли. Это доказывает необходимость проведения более качественного экспертного исследования по делу.

#калькулятор_убытков #расчет